Las medidas cautelares en el TAS: un reto difícil de conseguir.

27 NOV 2018

Derecho Deportivo

Sergio Barrasa Anton

Cuando nosotros, los abogados, pensamos en el concepto de las medidas cautelares, es común centrar nuestra atención en los Tribunales Nacionales y en su competencia exclusiva para pronunciarlas y ejecutarlas. No obstante, en la justicia privada, como en el Arbitraje, es posible aplicar y hacer cumplir medidas cautelares dentro de su competencia.

El objetivo de la presente nota, es proporcionar una visión general simple de las medidas cautelares bajo la jurisdicción del Tribunal de Arbitraje Deportivo ("TAS"). El TAS es la instancia más alta de un tribunal arbitral deportivo. Para cada caso que se le presenta, el TAS constituye paneles que tienen la responsabilidad de resolver las disputas que surjan en el contexto del deporte mediante arbitraje y / o mediación de conformidad con las Reglas de Procedimiento del TAS (Artículos R27 y siguientes) ("CAS Code"). Tiene el reconocimiento y tratamiento como un tribunal arbitral independiente y sus lazos son ejecutables por la Convención sobre el Reconocimiento y la Ejecución de laudos arbitrales extranjeros (Nueva York, 1958) (la "Convención de Nueva York").

Es en virtud del Artículo R37 del Código, que otorga al Presidente de la División correspondiente o al Presidente del Panel la posibilidad de otorgar medidas cautelares a solicitud de las partes. Como una limitación de la solicitud previa, el artículo R37 establece claramente que todos los recursos legales internos previstos en las reglas de la federación u organismo deportivo en cuestión deberían haberse agotado primero, antes de la aplicación de medidas cautelares.

De acuerdo con el Código, las partes en su  solicitud de  medidas cautelares deben demostrar al Presidente de la división correspondiente (o al Presidente del Panel, lo que sea pertinente) si dicha medida es necesaria para proteger al solicitante de daño irreparable, la probabilidad de éxito en los méritos del caso y el llamado "equilibrio de intereses" en el que TAS se centraría si el interés mostrado por el solicitante es mayor que el interés del demandado.

Para dar al lector una visión más concreta de los requisitos antes mencionados, comentaremos a continuación cada uno de ellos:

Daño irreparable: cuando una parte está dispuesta a obtener del TAS la aplicación de una medida cautelar, el solicitante debe demostrar que “las medidas solicitadas son necesarias para proteger su posición de daño o riesgo que serían imposibles, o muy difíciles de remediar en una etapa posterior (CAS 2007 / A / 1370 & amp; 1376). El solicitante debe poder demostrar que la no aplicación de una medida de este tipo de manera urgente podría causarle una situación de daño irreversible. 

Probabilidad de éxito sobre el fondo del caso: para poder reunir los parámetros de este requisito, el solicitante debe demostrar que las posibilidades de éxito sobre el fondo del asunto son razonablemente razonables en el sentido de que no pueden Se descontará definitivamente (CAS 2008 / A / 1453). Con el argumento anterior, en una etapa práctica, el solicitante debe convencer al Presidente de la División correspondiente o al Presidente del Panel de que el CAS reconocería los motivos de la probabilidad de tal solicitud.

Equilibrio de intereses: el elemento final para que lo verifique el Panel o el Presidente de la División correspondiente es el equilibrio de intereses, y específicamente, si los intereses del solicitante y el riesgo de daños a los que puede estar expuesto superan los intereses de El encuestado mantiene el status quo. La jurisprudencia del TAS denota que es "necesario comparar la desventaja del solicitante de las medidas cautelares en una ejecución inmediata de la decisión con las desventajas que la otra parte puede sufrir al ser privado de dicha ejecución" (CAS 2008 / A / 1453).

A este respecto, existe un punto controvertido al decidir si los requisitos expuestos anteriormente deben considerarse acumulativos o alternativos. El Código guarda silencio sobre este punto y, por lo tanto, queda a discreción del Panel o del Presidente de la división correspondiente la calificación a tal efecto. Desde el punto de vista del autor, la capacidad de demostrar que algunos de los requisitos (al menos dos) deben considerarse suficientes, y que dichos requisitos no pueden o no deben ser acumulativos sino alternativos. Retener una posición en la que todos los requisitos deben considerarse estrictamente acumulativos podría llevar a una omisión de tutela judicial efectiva en los casos en que el demandado ha causado intencionalmente o no, una situación de daño irreparable para el apelante.

Por lo general, el TAS encuentran diferentes solicitudes de medidas cautelares, sin embargo, la práctica establece que la petición normal del solicitante es la suspensión de la ejecución de una decisión disciplinaria, que habría tenido lugar en un procedimiento de apelación. La urgencia de tales solicitudes puede llevar al TAS a otorgar o rechazar la petición en un corto período de tiempo. Dichas decisiones no se podrían apelar hasta que el TAS emitiera un laudo sobre ese asunto y, por lo tanto, una apelación ante el Tribunal Federal Suizo que aplicara las reglas establecidas en el Artículo 190 del Arbitraje de Derecho Internacional Privado (PILA) sería la última opción.

Es importante señalar que, como situación práctica, cuando una parte solicita la aplicación de medidas provisionales, renuncia expresamente a su derecho a establecer un procedimiento de solicitud de medidas cautelares ante un tribunal ordinario. A pesar de esto, los tribunales ordinarios todavía tienen una competencia paralela.

En conclusión, como hemos mencionado en esta nota, la concesión de las medidas cautelares por parte de TAS es, en la práctica, es complicada de obtener. A menos que la situación del solicitante indique claramente que se cumplen los requisitos establecidos por el Código, al menos dos de ellos, el  TAS no concede este tipo de medidas con facilidad. De hecho, debido a la dificultad para obtener tales medidas, una alternativa a la solicitud de medidas cautelares que los expertos en procedimientos ante el TAS dan gran valor, es la opción de resolver la disputa según el procedimiento abreviado (Expedited procedure) (R44.4 y 52 Código CAS Code). Dicho procedimiento será posible solo con el acuerdo expreso de las partes. Por lo tanto, en lugar de solicitar la suspensión de la ejecución como una medida cautelar (como mencionamos, la solicitud más común), el procedimiento abreviado otorgaría a las partes una decisión final en un corto período de tiempo. Sin embargo, esto funciona con la premisa de que cada parte está dispuesta a participar en un proceso abreviado. Por tanto, dicha supeditación del proceso al expreso acuerdo de las partes puede generar de nuevo una situación en la que el solicitante queda indefenso por la imposibilidad de obtener dicha decisión en un corto periodo de tiempo. 

Sergio Barrasa Anton.

CODE ABOGADOS. Derecho Mercantil y Deportivo.